2010年国家司法考试

2010年国家司法考试

2010 年国家司法考试（刑法部分）卷二 分则考点涉及七章的内容，具体为：危害公共安全罪： 分则考点涉及七章的内容，具体为：危害公共安全罪：2 分；破坏社会主义市场经济秩序 侵犯公民人身权利罪： 侵犯财产罪： 妨害社会管理秩序罪： 罪：5 分；侵犯公民人身权利罪：6 分；侵犯财产罪：7 分；妨害社会管理秩序罪：7 分； 贪污贿赂罪： 年试题相比， 贪污贿赂罪：3 分。与 2009 年试题相比，刑法总则所占分值与分则相比明显上升，甚至超 过了分则。卷四的案例题分值中大约 11 分是侵犯财产罪中的内容，7 分是事实认识错误的 内容，4 分是刑罚论中的内容。总则考点知识点的分布均匀，对于犯罪构成中的主观方面即 认识错误考查相对较多。分则考点分布在分则第三章、第四章、第五章和第六章。 分则考点分布在分则第三章、 分则考点分布在分则第三章 第四章、第五章和第六章 一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选或不选均不得分。本 部分含 1?20 题，每题 1 分，共 20 分。
　　11．甲将邻居交售粮站的稻米淋洒农药，取出部分作饵料，毒死麻雀后售与饭馆，非法获利 5,000 元。关于甲行为的定性，下列哪一选项是正确的？ A．构成故意毁坏财物罪 B．构成以危险方法危害公共安全罪和盗窃罪
C．仅构成以危险方法危害公共安全罪 D．构成投放危险物质罪和销售有毒、有害食品罪 ．构成投放危险物质罪和销售有毒、 【司法部答案】D 【万国答案】D 【解析】出于故意毁坏财物的故意，实施毁坏财物的行为的，构成故意毁坏财物罪。本 题中甲不存在故意毁坏财物的故意，因此不构成该罪，A 选项错误，不当选。 以危险方法危害公共安全罪，是指以放火、爆炸、决水、投放危险物质方法之外的其他 危险方法危害公共安全的行为。注意：本罪的危险行为不能归纳为放火、爆炸、投放危险物 质、决水或者被其包含。甲将邻居交售粮站的稻米淋洒农药，此属于投放危险物质的行为， 因此甲不构成以危险方法危害公共安全罪，B 选项错误，不当选。 生产、销售有毒有害食品罪与投放危险物质罪之间存在区别：生产、销售有毒有害食品 罪表现为生产、销售了掺入有毒、有害的非食品原料的食品，而投放危险物质罪则表现为在 食堂、河流和水井等公共场所投放有毒有害性、放射性等危险物质；生产、销售有毒有害食 品罪发生在生产、经营活动中，具有使得食品数额增加、成本降低、吸引顾客等牟利目的； 此外，两罪的主体不同，投放危险物质罪只能由已满 14 周岁的自然人构成。但不排除二者 发生竞合的情形。 本题中， 甲将邻居交售粮站的稻米淋洒农药， 该行为构成投放危险物质罪。 而甲取出部分作饵料，毒死麻雀后售与饭馆，非法获利 5,000 元。此行为又构成生产、销售 有毒有害食品罪，因此甲同时构成投放危险物质罪和销售有毒、有害食品罪，D 选项正确， 当选。

　　12． 某施工工地升降机操作工刘某未注意下方有人即按启动按钮， 造成维修工张某当场被挤
压身亡。刘某报告事故时隐瞒了自己按下启动按钮的事实。关于刘某行为的定性，下列哪一 选项是正确的？ A． （间接）故意杀人罪 B．过失致人死亡罪
C．谎报安全事故罪 D．重大责任事故罪 ． 【考点】重大责任事故罪、谎报安全事故罪 【司法部答案】D 【万国答案】 D 【解析】刘某不存在杀人的故意，因此不构成故意杀人罪，A 选项错误，不当选。 重大责任事故罪的认定，应当注意如下问题：主体方面，涉及各种企事业单位的职工， 既包括国有，也包括非国有企业的职工，原则上为直接处于生产、作业岗位的一线人员；时 空条件方面，其行为发生在生产、作业过程中。这两点是与其他事故犯罪，如危险物品肇事 罪、玩忽职守罪的关键区别之一。该罪的客观方面表现为在生产、作业过程中违反有关安全 管理规定。具体而言，包括国家颁布的有关安全生产的法律、法规等规范性文件。对于企事 业单位及其上级管理机关的相关安全生产的规章制度，虽未明文规定，但反映了生产、作业 中安全操作的客观规律与要求，因此也属于“有关安全管理规定” 。本题中，操作工刘某未 注意下方有人即按启动按钮，造成维修工张某当场被挤压身亡。刘某的行为属于在生产、作 业过程中违反有关安全管理规定，造成重大伤亡事故的行为，构成重大责任事故罪。注意： 本罪与过失致人死亡罪属于法条竞合关系， 适用特殊法优于普通法的原则， 应以重大责任事 故罪论处。因此 B 选项错误，D 选项正确，当选。 在重大责任事故、 重大劳动安全事故等发生后， 不报或者谎报事故情况， 贻误事故抢救， 情节严重的，构成不报、谎报安全事故罪。本罪的主体为负有报告职责的人员，即生产经营 单位的负责人、实际控制人、负责经营的投资人以及其他负有报告职责的人员。成立本罪还 要求因不报或者谎报事故情况，贻误事故抢救，情节严重。本题中，虽然刘某报告事故时隐 瞒了自己按下启动按钮的事实， 但此时危害结果已经发生， 并没有因为谎报而贻误事故抢救， 情节严重。因此刘某不构成不报、谎报安全事故罪，C 选项错误，不当选。本题应选 D。
　　13．关于货币犯罪，下列哪一选项是正确的？ A．以货币碎片为材料，加入其他纸张，制作成假币的，属于变造货币 B．将金属货币熔化后，制作成较薄的、更多的金属货币的，属于变造货币 C．将伪造的货币赠与他人的，属于使用假币 ．将伪造的货币赠与他人的， D．运输假币并使用假币的，按运输假币罪从重处罚 【考点】假币类犯罪
【司法部答案】C 【万国答案】C 【解析】 《刑法》第 173 条规定了变造货币罪。伪造与变造的含义不同：伪造是模 仿真实的货币， 即存在与所造的假币相对应的真货币， 也可能是行为人自行设计制作足以使 一般人误认为是货币的假币； 变造则是对真正的货币本身进行各种方式的加工， 改变其面值、 含量的行为。 以真货币为材料， 制作成丧失真货币外观的假币的行为， 应认定为伪造货币罪。 将金属货币熔化后，制作成较薄的、更多的金属货币的行为，属于伪造货币。A 选项，以货 币碎片为材料，加入其他纸张，制作成假币的，此情形属于以真货币为材料，制作成丧失真 货币外观的假币的行为，属于伪造货币，而非变造货币，因此 A 选项错误，不当选。B 选 项，将金属货币熔化后，制作成较薄的、更多的金属货币的，也属于伪造货币，B 选项错误， 不当选。 使用假币罪中的使用，既可以是以外表合法的方式使用，也可以是以非法的方式 使用。 前者如购物、存入银行、赠与别人等； 后者如赌博等。 因此将伪造的货币赠与他人的， 属于使用假币的行为，C 选项正确，当选。 根据《最高人民法院关于审理伪造货币等案件具体应用法律若干问题的解释》第 2 条第 2 款规定，行为人出售、运输假币构成犯罪，同时有使用假币行为的，依照刑法第一百 七十一条、第一百七十二条的规定，实行数罪并罚。因此运输假币并使用假币的，应当以运 输假币罪与使用假币罪数罪并罚。注意：行为人购买假币后使用，构成犯罪的，依照刑法第 一百七十一条的规定，以购买假币罪定罪，从重处罚。两种情形不要予以混淆。因此 D 选 项错误，不当选。

　　14．张某窃得同事一张银行借记卡及身份证，向丈夫何某谎称路上所拾。张某与何某根据身 份证号码试出了借记卡密码，持卡消费 5,000 元。关于本案，下列哪一说法是正确的？ A．张某与何某均构成盗窃罪 B．张某与何某均构成信用卡诈骗罪 C．张某构成盗窃罪，何某构成信用卡诈骗罪 ．张某构成盗窃罪， D．张某构成信用卡诈骗罪，何某不构成犯罪 【考点】盗窃罪、信用卡诈骗罪 【司法部答案】C 【万国答案】C 【解析】盗窃信用卡并使用的，根据《刑法》第 196 条第 3 款的规定，以盗窃罪 论处，而不定信用卡诈骗罪。而且，根据最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若
干问题的解释》的规定，此时盗窃罪数额应以实际使用的金额为准，而不是以卡面的金额为 准。 根据最高人民检察院 《关于拾得他人信用卡并在自动柜员机上使用的行为如何定性问题 的批复》规定，拾得他人信用卡并在自动柜员机(ATM 机)上使用的行为，属于刑法第一百九 十六条第一款第(三)项规定的“冒用他人信用卡”的情形，构成犯罪的，以信用卡诈骗罪追 究刑事责任。本题中，张某窃得同事一张银行借记卡及身份证，向丈夫何某谎称路上所拾。 因其丈夫并未参与张某的盗窃行为，因此不成立盗窃罪，A 选项错误。张某盗窃信用卡并使 用，其行为构成盗窃罪。其丈夫以为是捡拾的信用卡而使用，其行为构成信用卡诈骗罪。因 此 B、D 选项错误，C 选项正确，当选。

　　15．杨某生产假冒避孕药品，其成份为面粉和白糖的混合物，货值金额达 15 万多元，尚未 销售即被查获。关于杨某的行为，下列哪一选项是正确的？ A．不构成犯罪 B．以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚
C．以生产、销售伪劣产品罪（既遂）定罪处罚 D．触犯生产假药罪与生产、销售伪劣产品罪（未遂） 依照处罚较重的规定定罪处罚 ．触犯生产假药罪与生产、销售伪劣产品罪（未遂） ，依照处罚较重的规定定罪处罚 ， 【考点】生产、销售伪劣产品罪、生产假药罪、犯罪形态 【司法部答案】D 【万国答案】D 【解析】生产、销售假药罪的犯罪对象是假药，即按照《药品管理法》的规定属 于假药和按假药处理的药品、非药品。 根据《最高院、最高检察院公布假药、劣药刑事案件应用法律问题的解释》第 1 条规定： “生产、销售的假药具有下列情形之一的，应当认定为刑法第一百四十一条规定的 足以严重危害人体健康： (一)依照国家药品标准不应含有有毒有害物质而含有，或者含有 的有毒有害物质超过国家药品标准规定的； (二)属于麻醉药品、精神药品、医疗用毒性药 品、放射性药品、避孕药品、血液制品或者疫苗的；……。.” 。本题中，杨某生产假冒的是 避孕药品，因此杨某的行为构成该罪。 另根据《刑法》第 149 条第 1 款的规定，生产、销售其他特定产品虽不构成犯罪， 但只要销售金额在 5 万元以上，都可按照生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。本题中，杨某销 售假药的行为不构成生产、销售假药罪，但其货值金额达 15 万多元。根据最高人民法院、 最高人民检察院《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第 2 条第 2 款规定，伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍 以上的(即 15 万以上)， 以生产、 销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。 因此杨某的行为构成生产、 销售伪劣产品罪(未遂)与生产假药罪， 属于想象竞合犯， 应择一重罪处罚。 因此 D 选项正确， 当选。A、B、C 选项错误，不当选。本题应选 D。

　　16．甲持刀将乙逼入山中，让乙通知其母送钱赎人。乙担心其母心脏病发作，遂谎称开车撞 人，需付五万元治疗费，其母信以为真。关于甲的行为性质，下列哪一选项是正确的？ A．非法拘禁罪 B．绑架罪 ． 【考点】绑架罪、抢劫罪 【司法部答案】B 【万国答案】 B 【解析】依据《刑法》第 239 条规定： “以勒索财物为目的绑架他人的，或者绑架 他人作为人质的，处 10 年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；情节较轻 的，处 5 年以上 10 年以下有期徒刑，并处罚金。犯前款罪，致使被绑架人死亡或者杀害被 绑架人的， 处死刑， 并处没收财产。 以勒索财物为目的偷盗婴幼儿的， 依照前款的规定处罚。 ” 绑架罪的行为是使用暴力、 胁迫或者麻醉等方法劫持人质， 以继续扣押或以加害人质相威胁 或以释放人质为条件，向第三人勒索财物或其他非法利益。此“第三人”指绑匪(第一人)、 人质(第二人)两方之外的人，可以是

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